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上市公司承諾須履行 行為要誠信
[ 瀏覽點擊:2 ] [ 發布時間:2022-07-08 ] 字體:[ ] [ 返回 ]

上市公司承諾須履行 行為要誠信

 

日前,藥明康德股東上海瀛翊違規減持被證監會處罰,該案系新證券法實施以來因違規減持被處罰的首個案例,引起市場廣泛關注。其原因可能有以下幾點:一是罰款金額達2億元之巨;二是證監會專門就此發布《答記者問》,可見監管部門對此較重視;三是這為新證券法實施以來違規減持被處罰的首案——是否意味著今后上市公司股東違規減持的法律責任將加重?四是藥明康德是明星公司,市場關注度本來就很高。

  該案將目前市場上并非少見的“承諾不履行”問題推到了聚光燈下,理應引起上市公司及相關方重視。

  市場上常見的“承諾”情形

  何謂“承諾”?根據《上市公司監管指引第4號——上市公司及其相關方承諾》(以下簡稱“16號公告”),“承諾”是指上市公司及其實際控制人、股東、關聯方、董事、監事、高級管理人員、收購人、資產交易對方、破產重整投資人等在首次公開發行股票、再融資、并購重組、破產重整以及日常經營過程中作出解決同業競爭、資產注入、股權激勵、解決產權瑕疵等各項承諾的行為。可見,承諾的核心是承諾人自我賦予積極做或消極不做某事的義務——這種義務不是本來就有的,而是承諾人的“自加壓力”。典型情形有:一、承諾解決現存的某種瑕疵問題,如產權瑕疵問題、同業競爭問題等,其目的在于獲取某種許可、資格;二、承諾在一定期間內增持、不減持股份,其目的是增強市場投資者對公司的信心;三、承諾在采取某種行動時提前予以披露,如在減持前提前15天報備并公告,其目的也在于增強公眾投資者對公司的信心,本案的情況屬于這類。

  此外,還有一些名為“承諾”但實與上述情形差別較大的情況。如,承諾不存在不得參與上市公司重大資產重組情形,這種承諾實際上是對某種適格情況的保證,并不是自我賦予某種義務。再如,承諾依照相關法律、法規及公司章程的有關規定行使股東權利;承諾不越權干預公司經營管理活動,不侵占公司利益;承諾不無償或以不公平條件向其他單位或者個人輸送利益,這種所謂承諾本質上是對相關法規強制性規定的簡單重復。換言之,無論有沒有承諾,相關主體都負有這種義務,這與前文所述因為承諾而自我賦予了某種義務不同。

  “承諾不履行”要承擔相關法律責任

  承諾不履行怎么辦?以往通常是由監管部門給予行政監管措施(如警示)或交易所做出自律監管措施(如通報批評、公開譴責),市場對此批評為“罰酒三杯”,法律責任太輕,不利于規制這種失信行為。在現行法規下,“承諾不履行”的法律責任明顯加重。

  一是民事賠償責任。證券法第八十四條第二款規定,“不履行承諾給投資者造成損失的,應當依法承擔賠償責任”,這是證券法對承諾不履行行為新增加的規定,主要是從民事責任角度規制此種失信行為。上市公司大股東、董監高公開承諾要以一定價格在某個時間段增持上市公司股份,這無疑給公眾投資者傳遞了強烈的看多信號——既然大股東、董事長都拿真金白銀出來增持,這家公司的股票看來是可以買的。但到期一看,承諾人沒增持(或沒增持那么多),會給公眾投資者一種上當受騙的感覺。如果因此受到損失的,承諾人理應賠償。

  有觀點認為,中小投資者能力有限,不足以自行通過民事手段維權。筆者認為,中小投資者首先要提高維權意識,要敢于為權利而斗爭;其次,要支持維權律師征集投資者委托,以市場化方式專業維權;最后,要發揮訴訟制度的功能,由公益性投資者保護機構來支持中小投資者維權。

  二是行政監管或自律監管。16號公告規定,承諾人違反承諾的,由中國證監會采取責令改正、監管談話、出具警示函、責令公開說明等監管措施,將相關情況記入誠信檔案。在承諾履行完畢或替代方案經股東大會批準前,中國證監會將依據《證券期貨市場誠信監督管理辦法》及相關法規,對承諾人提交的行政許可申請,以及其作為上市公司交易對手方的行政許可申請(例如上市公司向其購買資產、募集資金等)審慎審核或作出不予許可的決定。同時,交易所一般會對失信的承諾人采取通報批評、公開譴責等自律監管措施。

  對于“承諾不履行”,行政處罰應有明確的法律依據,這是依法行政的基本要求。“承諾不履行”本質上是一種失信行為,如果法規沒有明確規定其應受行政處罰,則不宜過于寬泛解釋法律而將其納入處罰范圍。

  誠信守諾是資本市場基本要求

  民法典第七條規定,“民事主體從事民事活動,應當遵循誠信原則,秉持誠實,恪守承諾。”誠信原則是各國民法公認的基本原則,被稱作民法的“帝王條款”。證券法第四條規定,“證券發行、交易活動的當事人具有平等的法律地位,應當遵守自愿、有償、誠實信用的原則。”可見,誠信已不僅是一項道德要求,而是明確上升為一項法律原則。對資本市場參與者——尤其是上市公司及其大股東、董監高而言,應當充分認識到,誠信守諾是基本要求,是合規管理的題中應有之義。具體而言,承諾人作出的承諾應當明確、具體、可執行,不得承諾根據當時情況判斷明顯不能實現的事項。承諾人應當秉持最大善意,盡最大努力,積極實現對市場做出的公開承諾。上市公司董事會應當積極督促承諾人遵守承諾。承諾人違反承諾的,上市公司董事、監事、高級管理人員應當勤勉盡責,主動、及時要求承諾人承擔相應責任。

  誠信守諾也是一種文化,這種文化的形成,與其說要靠市場參與者的自覺,不如說更要靠法治。

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